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科创板股票发行与上市条件之解析(作者:刘杰)
关键词:福建英合律师事务所编辑:英合律师更新时间:2019年3月14日

科创板股票发行与上市条件之解析

 

      导语

      自证监会发布《关于在上海证券交易所设立科创板并试点注册制的实施意见》(下称“《实施意见》”)、《科创板首次公开发行股票注册管理办法(试行)》(下称“《管理办法》”)后,上海证券交易所(下称“上交所”)于2019年3月1日也相继发布有关科创板发行承销、上市审核等各类规则。本文将通过分析证监会和上交所已发布有关科创板的各项法规、规则,并在对比分析主板、创业板、新三板的基础上,分析科创板股票发行与上市条件的特别之处。

 

      一、科创板的上市条件

      更加包容的上市条件为科创板的主要亮点之一,科创板更加注重企业的科技创新能力,允许符合科创板定位、尚未盈利或存在累计为弥补亏损的企业在科创板上市。结合《上海证券交易所科创板股票上市规则》的规定,本文对科创板的上市条件进行总结,具体如下图(可点击大图查看):

      针对上市条件而言,本文将主板、创业板、科创板及新三板进行比较,具体下表:

项目

主板

创业板

科创板

新三板

股本总额

不少于人民币5000万元。

不少于3000万元。

不低于人民币3000 万元。

报告期末股本不少于 500 万元。

公开发行股份/公众持股比例

公开发行的股份达到公司股份总数的占25%以上,公司股本总额超过人民币4亿元的,公开发行股份的比例为10%以上。

公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过人民币4 亿元的,公开发行股份的比例为10%以上。

公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过人民币4亿元的,公开发行股份的比例为10%以上。

市值及财务指标

(一)最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元,净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据; (二)最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元;或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元;(三)发行前股本总额不少于人民币3000万元;(四)最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权 和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%;(五)最近一期末不存在未弥补亏损。

(一)发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算;(二)最近两年连续盈利,最近两年净利润累计不少于一千万元;或者最近一年盈利,最近一年营业收入不少于五千万元。 净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据;(三)最近一期末净资产不少于二千万元,且不存在未弥补亏损;(四)发行后股本总额不少于三千万。

划分为三类企业,以市值为核心,灵活结合企业营业收入、净利润、研发投入、现金流等因素设定标准(具体如上图)。

最近两个完整会计年度的营业收入累计不低于1000万元;因研发周期较长导致营业收入少于1000万元,但最近一期 末净资产不少3000万元的除外。

无重大违法行为

公司最近3年无重大违法行为。

公司最近3年无重大违法行为。

最近3年内不存在重大违法行为。

最近2年内不存在重大违法违规行为。

 

      相较于其他板块,科创板的市值和财务指标比较吸引眼球。科创板的五类财务指标让企业在满足市值的基础上,可结合自身的财务和经营状况进行多维度比照,做到“量体裁衣”。而更为特别的是,依据第五类指标,针对生物医疗领域的企业对未来营业收入都没有要求,更注重企业的技术优势和未来的成长性。

 

      二、科创板的发行条件

      依据《实施意见》和《管理办法》的规定,企业在科创板首次发行股票应满足的条件如下:

 

项目

发行条件

营业记录

依法设立且持续经营3年以上。

设立及组织机构

具备健全运行良好的组织机构,相关机构和人员能够依法履行职责。

财务会计

内部控制制度健全且有效执行,最近三年财务会计报告被出具标准无保留意见审计报告。

业务经营

业务完整、具有直接面向市场独立持续经营的能力(主要涉及同业竞争、关联交易;企业股东、董监高及核心技术人员不存在重大不利变化和重大权属纠纷;发行人不存在主要资产、核心技术、商标等重大权属纠纷;重大不利的涉诉风险等)。

生产经营

生产经营符合法律、行政法规的规定,符合国家产业政策。

 

      相较于国内的其他板块而言,企业在衡量自身是否符合科创板发行条件时,应特别审查企业的有关业务和生产经营是否有重大变化、重大权属纠纷或重大违法行为,结合《上海证券交易所科创板股票发行上市审核问题》(下称“《上市审核问题》”),具体问题有如下三点:

 

      1、如何理解“其他涉及国家安全、公共安全、生态安全、生产安全、公众健康安全等领域的重大违法行为”?

      对上述问题,重点是如何认定“重大违法行为”?而《上市审核问题》从正面与负面的角度回应了上述问题,对首次申请科创板上市的企业,上交所将审查企业近三年内,发行人及其控股股东、实际控制人在国家安全、公共安全、生态安全、生产安全、公众健康安全等领域是否在下列行为:

 

不认定为重大违法(正面)

认定为重大违法(负面)

1.违法行为显著轻微、罚款数额较小。

1.被处以罚款等处罚且情节严重。

2.相关规定或处罚决定未认定该行为属于情节严重。

2.导致严重环境污染。

3.有权机关证明该行为不属于重大违法。

3.导致重大人员伤亡。

4.导致社会影响恶劣。

5.导致严重环境污染、导致重大人员伤亡、导致社会影响恶劣等并被处以罚款。

 

      2.如何理解“与控股股东、实际控制人、及其控制的其他企业间不存在对发行人构成重大不利影响的同业竞争”中的“重大不利影响”?

      首先,依据《上市审核问题》,对发行人而言,如存在同业竞争,发行人应披露竞争者与发行人存在同业竞争的情况。

      其次,对中介服务机构而言,保荐机构与发行人律师应对同业竞争是否对发行人构成重大不利影响的核查意见和认定依据。具体核查的内容为:  

      (1)竞争方与发行人的经营地域、产品或服务的定位;

      (2)同业竞争是否导致发行人与竞争方之间的非公平竞争;

      (3)同业竞争是否会导致发行人与竞争方之间存在利益输送;

      (4)同业竞争是否会导致发行人与竞争方之间互相或单方让渡商业机会情形、对未来发展的潜在影响。

      最后,值得注意的是,若竞争方的同类收入或毛收入占发行人该类业务或毛利的比例达30%以上的,如无充分相反证据,原则上应认定为重大不利影响。

 

      3.如何理解“发行人最近2年内董事、高级管理人员及核心技术人员均没发生重大不利变化”?

      首先,总体而言,对于上述问题的理解,应本着实质重于形式的原则,综合两方面来考虑:第一,最近2年内的变动人数及比例,在计算比例时,以上述人员合计总数作为基数;第二,上述人员离职或无法正常参与发行人的生产经营是否对发行人生产经营生产重大不利影响。

      其次,就主体问题而言,除董事和高级管理人员外,发行人应确定核心技术人员的范围,并在招股说明书中披露认定情况和认定依据。核心技术人员可包括公司技术负责人、研发负责人、研发部门主要成员,主要知识产权和非专利技术的发明人或设计人,主要技术标准的草起者等。针对科技创新企业的核心技术员工,科创板对此类主体作出是否发生重大不利变化的披露要求,比较符合对科创板的定位,也是科创板发行条件的特别之处。

      最后,就“重大不利变化”而言,《上市审核问题》进一步明确两种不构成“重大不利变化”:第一,变动后新增的董事、高级管理人员及核心技术人员来自原股东委派或发行人内部培养产生的情形;第二,发行人管理层因退休、调任等原因发生岗位变化的情形。但为避免发行人钻前述规定的空子,《上市审核问题》同时规定,若最近2年发行人的董事、高级管理人员及核心技术人员变动人数比例较大或上述人员中的核心人员发生变化,进而对发行人的生产经营产生重大不利影响的,应视为重大不利变化。

 

      结语

      从整个科创板的上市流程来讲,企业公开发行股票并在科创板上市交易,必须符合发行条件与上市条件,报上交所审核并经证监会注册。上交所接受企业公开发行股票并上市的申请后,将重点审核企业是否符合发行条件、上市条件和信息披露要求,审核的方式主要是通过提出问题、回答问题的方式展开。因此,在实际操作的过程中,发行人、保荐机构、律师事务所等其他中间服务机构需要对企业的情况有较为全面的了解,并及时、高效地向上交所反馈,以帮助企业顺利发行股票并上市。

      总体而言,本文认为,科创板的设立对我国资本市场具有重大意义,具体可表现为两个方面,即制度层面和经济层面。就制度方面而言,科创板首次试点股票发行注册制,试图打破核准制的困局,这本是一次制度性的突破,标志着我国IPO打开了注册制的大门;就经济层面而言,金融创新催化技术创新,而技术创新又驱动经济的发展,此次设立科创板的定位清晰,相信科创板的设立能为具有核心技术创新能力的企业打开“任督二脉”。

 

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